Вихід учасника з товариства з обмеженою відповідальністю (далі – ТОВ) є однією із найпоширеніших корпоративних процедур у практиці юридичного супроводу бізнесу. Незважаючи на, здавалося б, зрозумілу процедуру, саме на цьому етапі виникає значна кількість юридичних помилок: реєстраційні дії визнаються недійсними, між учасниками виникають майнові спори, а підприємство може зіткнутися із небажаними податковими наслідками.
У цій статті адвокати Адвокатського бюро “Лотиш і Партнери” (м. Київ) детально розбирають: хто і за яких умов може вийти з ТОВ, яку процедуру слід дотримати, як розраховується та виплачується вартість частки, а також яких типових помилок варто уникати.
Правову основу процедури виходу учасника з ТОВ становлять Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII (далі – Закон про ТОВ), Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань», Цивільний кодекс України та статут, внутрішні документи/положення відповідного товариства.
Право на вихід з ТОВ: хто і за яких умов може вийти
Учасник із часткою менше 50 відсотків
Якщо частка учасника у статутному капіталі ТОВ становить менше 50 відсотків, він має право вийти зі складу учасників у будь-який час без отримання згоди інших учасників.
Відповідно до частини 1 статті 24 Закону про ТОВ:
«Учасник товариства, частка якого у статутному капіталі товариства становить менше 50 відсотків, може вийти з товариства у будь-який час без згоди інших учасників».
Водночас необхідно уважно перевірити статут ТОВ: ним може бути визначено особливий порядок подання заяви, строки розгляду, порядок проведення розрахунків та інші організаційні питання.
Учасник із часткою 50 відсотків і більше: коли потрібна згода
Для учасника з часткою 50 % і більше встановлено інші правила. Відповідно до частини 2 статті 24 Закону про ТОВ:
«Учасник товариства, частка якого у статутному капіталі товариства становить 50 або більше відсотків, може вийти з товариства за згодою інших учасників. Статутом товариства може бути встановлено, що такий учасник може вийти з товариства без згоди інших учасників…».
За загальним правилом такий учасник може вийти лише за згодою інших учасників, якщо інше прямо не передбачено статутом. Рішення про надання згоди приймається протягом одного місяця з дня подання заяви (ч. 3 ст. 24 Закону про ТОВ). Після отримання згоди учасник має право реалізувати вихід протягом ще одного місяця (ч. 4 ст. 24 Закону про ТОВ).
Судова практика: позиція Верховного Суду
У постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 02 грудня 2020 року у справі № 910/13957/19 суд розглядав ситуацію, де учасниця ТОВ, яка володіла 50 % статутного капіталу, вимагала зареєструвати її вихід без згоди другого учасника (також 50 %). Верховний Суд, залишаючи рішення нижчих інстанцій без змін, підтвердив: надання згоди на вихід – це право, а не обов’язок іншого учасника. Зобов’язати надати таку згоду або провести реєстрацію виходу без неї – неможливо.
Практичний висновок: якщо ви – учасник з часткою 50 % і більше, а інший учасник блокує вихід, судовий шлях примусу є вкрай малоперспективним. У цій ситуації варто розглянути альтернативи: переговори, медіацію або відчуження частки третій особі.
Коли вихід заборонений: єдиний учасник
Відповідно до частини 5 статті 24 Закону про ТОВ вихід учасника, внаслідок якого у ТОВ не залишиться жодного учасника, прямо заборонений. Єдиний учасник зобов’язаний або відчужити частку іншій особі, або ініціювати ліквідацію товариства.
Покрокова процедура виходу учасника з ТОВ
Крок 1. Аналіз статуту ТОВ
Перед початком процедури необхідно уважно перевірити статут, оскільки ним можуть бути визначені:
- особливості та порядок подання заяви про вихід;
- строки розгляду заяви та проведення розрахунків;
- необхідність отримання додаткових погоджень;
- право учасника з часткою 50 % і більше на вихід без згоди інших учасників;
- обов’язковість незалежної оцінки при виході.
Важливо: статут не може суперечити імперативним нормам Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».
Крок 2. Підготовка та нотаріальне засвідчення заяви про вихід (частка менше 50 %)
Заява про вихід – ключовий правовстановлюючий документ процедури. Незважаючи на відсутність уніфікованої форми, вона обов’язково має містити:
- найменування (для юридичних осіб) або ПІБ та ідентифікаційний номер (для фізичних осіб) учасника;
- повне найменування та код ЄДРПОУ ТОВ;
- розмір частки у статутному капіталі;
- чітко виражене волевиявлення про вихід зі складу учасників;
- дату складення та особистий підпис учасника.
Відповідно до частини 5 статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» справжність підпису на заяві про вихід підлягає нотаріальному засвідченню. Після нотаріального засвідчення подається заява державному реєстратору для реєстрації змін у складі учасників в ЄДР. Згода інших учасників у цьому випадку не вимагається.
Крок 3. Процедура виходу учасника з часткою 50 % і більше
Для учасника з часткою 50 % і більше (за відсутності відповідного положення в статуті) алгоритм такий:
- Учасник подає нотаріально посвідчену заяву про вихід товариству та/або іншим учасникам.
- Інші учасники розглядають заяву і приймають рішення про надання згоди протягом одного місяця (ч. 3 ст. 24 Закону про ТОВ).
- Згода оформлюється письмово; справжність підписів нотаріально засвідчується.
- Після отримання згоди учасник реалізує вихід протягом одного місяця (ч. 4 ст. 24 Закону про ТОВ).
- Подаються документи для державної реєстрації змін до ЄДР.
Увага: відсутність нотаріально засвідченої згоди інших учасників унеможливлює реєстрацію виходу. Судова практика (постанова ВС від 02.12.2020 у справі № 910/13957/19) підтверджує: примусити інших учасників надати таку згоду в судовому порядку – вкрай складно.
Коли учасник вважається таким, що вийшов?
Це питання є принциповим і нерідко викликає плутанину. Відповідно до частини 5 статті 24 Закону про ТОВ учасник вважається таким, що вийшов, виключно з дня державної реєстрації його виходу – не з дати подання заяви, не з дати загальних зборів і не з дати отримання товариством повідомлення. Саме внесення запису до ЄДР є юридично визначальним моментом.
Виплата вартості частки учаснику після виходу з ТОВ
Повідомлення про вартість частки
Після виходу учасника товариство зобов’язане не пізніше ніж протягом 30 днів з дня, коли йому стало відомо про вихід, повідомити колишньому учаснику вартість його частки разом із обґрунтованим розрахунком та копіями підтверджувальних документів. Вартість частки визначається станом на день, що передував дню подання заяви про вихід (ч. 6 ст. 24 Закону про ТОВ).
Як визначається вартість частки: ринкова, а не номінальна
Відповідно до частини 8 статті 24 Закону про ТОВ базою розрахунку є ринкова вартість сукупності всіх часток учасників товариства, розподілена пропорційно до розміру частки учасника, що виходить. Тобто розрахунок ведеться не від номінальної вартості, а від реальної ринкової вартості ТОВ як цілісного майнового комплексу.
Проведення незалежної оцінки є обов’язковим у двох випадках:
- якщо у складі майна ТОВ є частка державного або комунального майна (ст. 7 Закону від 12.07.2001 № 2658-III «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні»);
- якщо статут ТОВ прямо передбачає обов’язковість проведення незалежної оцінки при виході учасника.
Практична порада: навіть якщо проведення незалежної оцінки не є обов’язковим, її залучення є доцільним – це суттєво знижує ризик майбутніх спорів між товариством і колишнім учасником щодо розміру виплати.
Строк та форма виплати вартості частки
Відповідно до частини 7 статті 24 Закону про ТОВ товариство зобов’язане виплатити вартість частки протягом одного року з дня, коли воно дізналося або мало дізнатися про вихід учасника. Статутом може бути встановлено інший строк.
За погодженням між товариством і колишнім учасником грошове зобов’язання може бути замінене передачею майна (ч. 9 ст. 24 Закону про ТОВ). Форма виплати (грошова або майнова) визначається виключно за взаємною згодою сторін.
Порушення строків виплати або повідомлення тягне цивільно-правову відповідальність товариства перед колишнім учасником – зокрема, можливість стягнення інфляційних втрат та 3 % річних відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України.
Типові помилки при оформленні виходу учасника з ТОВ
Узагальнення судової та реєстраційної практики дозволяє виокремити такі найпоширеніші помилки:
- Подання неповного пакету документів державному реєстратору. Нерідко учасники подають лише особисту заяву про вихід, забуваючи про реєстраційну заяву встановленої форми та документ про сплату збору. Обов’язковий комплект визначено частиною 5 статті 17 Закону про держреєстрацію.
- Ненотаріальне засвідчення підпису. Відсутність нотаріального засвідчення підпису, зокрема якщо заява підписується третьою особою або надсилається поштою, створює ризик оспорювання такої заяви.
- Помилкове визначення моменту виходу учасника. Відповідно до ч. 5 ст. 24 Закону про ТОВ учасник вважається таким, що вийшов, виключно з дати державної реєстрації — не з дати заяви і не з дати загальних зборів.
- Невиплата вартості частки або порушення строків повідомлення. Недотримання 30-денного строку повідомлення та 1-річного строку виплати є підставою для цивільно-правової відповідальності ТОВ та судових позовів колишнього учасника.
- Посилання у документах на Закон «Про господарські товариства». Застосування застарілого нормативного акта є юридично некоректним та може стати підставою для відмови у вчиненні реєстраційної дії.
- Ігнорування положень статуту. Деякі статути містять особливі умови виходу (наприклад, збільшені строки виплати, вимогу про незалежну оцінку тощо). Їх ігнорування може призвести до порушення порядку виходу.
- Спроба виходу єдиного учасника. Вихід у порядку ст. 24 Закону про ТОВ єдиного учасника прямо заборонений. Єдиний учасник може лише відчужити частку або ініціювати ліквідацію ТОВ.
Висновки:
Процедура виходу учасника з ТОВ потребує чіткого дотримання вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань», а також положень статуту товариства.
Найбільша кількість спорів виникає при виході учасників з часткою 50 % і більше: реалізація цього права залежить від згоди інших учасників, яку примусово отримати в суді – вкрай складно. Судова практика (зокрема, постанова ВС у справі № 910/13957/19) підтверджує цей висновок.
Для мінімізації корпоративних ризиків учасникам та товариству необхідно: належним чином оформлювати заяви про вихід, своєчасно проводити державну реєстрацію змін, дотримуватись строків повідомлення та виплати вартості частки, а також враховувати спеціальні положення статуту.
Учасники, що залишаються у товаристві, також мають не забувати: після виходу одного з учасників необхідно здійснити з ним розрахунки, прийняти рішення щодо долі частки, яка перейшла до товариства, а також – за потреби – внести зміни до статуту.
Маєте питання щодо виходу учасника з ТОВ або виникла корпоративна суперечка? Адвокати Адвокатського бюро «Лотиш і Партнери» (м. Київ) нададуть правовий аналіз вашої ситуації та розроблять оптимальну стратегію юридичного захисту бізнесу. Зв’яжіться з нами: office@lotysh.com
-
Лотиш Андрій Михайлович - адвокат, керуючий “Lotysh & Partners”
-
Дикий Георгій Володимирович - помічник адвоката