Нещодавно до нашого Адвокатського бюро звернувся іноземний клієнт (засновник української компанії) з проханням допомогти впорядкувати взаємовідносини з керівником товариства. Також одне з багатьох питань, яке турбувало інвестора, було таким, – якою є відповідальність засновника / учасника та директора ТОВ при здійсненні товариством бізнес-діяльності.
У звязку з цим, нами було взято в роботу даний запит, з метою проведення детального аналізу питання відповідальності засновників та директорів українських компаній. В результаті опрацювання чинного законодавства ми підготували такий правовий висновок.
Щодо відповідальності засновника ТОВ
За загальним правилом засновник не несе відповідальності за зобов’язаннями чи боргами підприємства.
Оскільки відповідно до статті 96 Цивільного кодексу України засновник юридичної особи не відповідає за зобов’язаннями юридичної особи, а юридична особа не відповідає за зобов’язаннями її засновника, крім випадків, встановлених статутом та законом.
Також відповідно до статті 3 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» товариство несе відповідальність за своїми зобов’язаннями всім належним йому майном. Також товариство не відповідає за зобов’язаннями своїх учасників.
АЛЕ при цьому є окремі випадки, коли засновник несе відповідальність:
1) якщо засновник не вніс повністю внесок до статутного капіталу (настає цивільна відповідальність), – зокрема, відповідно до статті 2 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» учасники товариства, які не повністю внесли вклади до статутного капіталу, можуть нести спільну відповідальність з товариством за зобов’язаннями товариства у межах вартості невнесеної частини вкладу кожного з учасників;
2) якщо засновник умисними діями довів підприємство до банкрутства, та під час процедури банкрутства у підприємства немає достатнього майна / грошових коштів для покриття боргів перед кредиторами (настає цивільна відповідальність), – відповідно до статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства у разі банкрутства підприємства з вини його засновників або з вини керівника підприємства, чи інших посадових осіб підприємства, які мають право давати обов’язкові для підприємства вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, – на засновників підприємства або керівника чи інших посадових осіб може бути покладена відповідальність за зобов’язаннями підприємства;
3) якщо засновник вчиняє разом з директором товариства кримінальні злочини (настає кримінальна відповідальність), – наприклад, якщо товариство здійснює відмивання «брудних» грошей, здійснює фінансування тероризму, шахрайство, здійснює торгівлю людьми чи зброєю, несплата підприємством податків у великих розмірах (орієнтовно у розмірі від 20 тис.дол.США), інші злочини, – але у даному разі повинні бути наявними докази про те, що засновник діє спільно з директором по вчиненню злочинів.
З метою мінімізації юридичних ризиків засновників товариств, – рекомендується залучати професійних юристів саме на етапі створення компанії та підготування установчих документів.
Щодо відповідальності директора ТОВ
За загальним правилом директор не несе відповідальності за зобов’язаннями чи боргами підприємства.
Оскільки, як вже було зазначено, – відповідно до статті 3 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» товариство несе відповідальність за своїми зобов’язаннями всім належним йому майном.
АЛЕ також у даному разі є окремі випадки, коли директор несе відповідальність:
1) якщо директор підприємства завдав підприємству майнової шкоди в результаті відповідних винних дій, наприклад, укладення договорів без згоди засновника, укладення договорів з порушенням норм законодавства та ін. (цивільна відповідальність), – згідно статті 40 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» члени виконавчого органу товариства (директор) несуть відповідальність перед товариством за збитки, заподіяні товариству їхніми винним діями або бездіяльністю.
При цьому директор звільняється від відповідальності, якщо доведе, що шкоду заподіяно не з його вини.
2) якщо директор порушує вимоги статуту (дисциплінарна відповідальність, у вигляді дострокового звільнення директора), – наприклад, у разі неподання засновнику фінансової звітності, внесення завідомо неправдивих даних до фінансової звітності, укладення договорів з перевищенням повноважень без отримання згоди від засновників та ін.;
3) якщо директор умисними діями довів підприємство до банкрутства, та під час процедури банкрутства у підприємства немає достатнього майна / грошових коштів для покриття боргів перед кредиторами (настає цивільна відповідальність), – відповідно до статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства у разі банкрутства підприємства з вини його засновників або з вини керівника підприємства, чи інших посадових осіб підприємства, які мають право давати обов’язкові для підприємства вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, – на засновників підприємства або керівника чи інших посадових осіб може бути покладена відповідальність за зобов’язаннями підприємства;
4) якщо директор товариства не організував своєчасне подання податкової, іншої обов’язкової фінансової звітності до податкових служб чи інших контролюючих органів (адміністративна відповідальність), – на директора можуть бути накладені штрафи, передбачені Кодексом України про адміністративні правопорушення;
5) якщо директор товариства не організував своєчасну та повну оплату податків, у розмірі до 20 тис.дол.США (адміністративна відповідальність), – на директора можуть бути накладені штрафи, передбачені Кодексом України про адміністративні правопорушення;
6) якщо директор порушує вимоги законодавства про працю (адміністративна або кримінальна відповідальність, залежно від характеру правопорушення), – невиплата заробітної плати працівникам, наймання працівників без офіційного працевлаштування, незаконне звільнення працівників з роботи та ін.;
7) якщо директор вчиняє кримінальні злочини (настає кримінальна відповідальність), – наприклад, якщо товариство здійснює відмивання «брудних» грошей, здійснює фінансування тероризму, шахрайство, здійснює торгівлю людьми чи зброєю, несплата підприємством податків у великих розмірах (орієнтовно у розмірі від 20 тис.дол.США), інші злочини.
ВИСНОВОК: На підставі наведеного, ми надали клієнту обґрунтовану юридичну консультацію про те, що зазвичай засновник не несе жодної відповідальності за дії створеного ним ТОВ (за винятком окремих випадків). У свою чергу, директор компанії несе безпосередню відповідальність за діяльність товариства, оскільки є повноправним виконавчим органом, який самостійно здійснює керівництво підприємством.
Впорядкування відносин між засновником і директором
У разі необхідності Адвокатське бюро «Лотиш і Партнери» надає комплексну правову допомогу засновникам компаній при започаткуванні бізнесу, – щодо структурування взаємовідносин між засновником і директором товариства:
-
- готуємо трудові контракти з директорами товариств;
- деталізуємо повноваження засновників в установчих документах;
- обмежуємо повноваження керівників в установчих документах (на укладення різного роду правочинів, розпорядження майном товариства та ін.);
- допомагаємо побудувати однорівневу структуру (загальні збори, рада директорів) або дворівневу структуру управління виконавчим органом компанією (загальні збори, наглядова рада і виконавчий орган).
Консультації щодо відповідальності засновника і директора ТОВ надаються за попереднім записом в офісі адвокатського бюро або онлайн. Вартість консультації: від 4 000 грн. (залежно від складності справи; тривалість до 1 год.).
-
Лотиш Андрій Михайлович - адвокат, керуючий “Lotysh & Partners”