Взыскание упущенной выгоды в результате вооруженной агрессии рф 2022-2023гг. является очень актуальным вопросом почти для всех украинских предприятий, поскольку каждый бизнес понес значительные прямые и косвенные убытки (уменьшение доходов, потеря или повреждение активов, неполучение запланированных доходов, потеря контрагентов и т.д.).
По состоянию на 2023 год владельцы и руководители бизнеса готовы идти в национальные и международные суды за защитой нарушенных прав в результате войны. Но на данном этапе возникает множество вопросов – какие основания обращения в суд, нормативное регулирование упущенной выгоды, порядок рассмотрения споров, можно ли взыскать неполученные доходы и т.д.
В данном блоге постараемся осветить вопрос о возможности взыскания упущенной выгоды именно в украинских судах.
Нормативно-правовое регулирование упущенной выгоды во время войны
Гражданский кодекс Украины:
Согласно ч.1 ст.22 Гражданского кодекса Украины лицо, которому причинен ущерб в результате нарушения его гражданского права, имеет право на их возмещение.
В соответствии с ч.2 ст.22 Гражданского кодекса Украины убытками являются доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено (упущена выгода).
Постановление КМУ:
Постановлением Кабинета Министров Украины от 20 марта 2022 г. №326 утвержден «Порядок определения вреда и ущерба, причиненный Украине вследствие вооруженной агрессии Российской Федерации» (далее – Порядок КМУ от 20 марта 2022 г. №326).
Согласно пп.18 п.2 указанного Порядка, определение вреда и ущерба осуществляется, в частности, по следующему направлению:
- экономические потери предприятий (кроме предприятий оборонно-промышленного комплекса), в том числе хозяйственных обществ, направление включает потери предприятий всех форм собственности вследствие уничтожения и повреждения их имущества, потери финансовых активов, а также упущенную выгоду от невозможности или препятствий в осуществлении хозяйственной деятельности.
Согласно этому же подпункту:
- среди основных показателей, которые оцениваются, в частности, является «упущенная выгода предприятий негосударственной формы собственности».
- определение ущерба и убытков предприятий осуществляется в соответствии с методикой, утвержденной совместным приказом Минэкономики и Фонда государственного имущества по согласованию с Минреинтеграцией.
Согласно пп.19 п.2 Порядка КМУ от 20 марта 2022 г. №326 определение вреда и ущерба осуществляется, в частности, по следующему направлению:
- потери учреждений и организаций (кроме учреждений и организаций оборонно-промышленного комплекса) – направление, включающее потери учреждений и организаций всех форм собственности вследствие уничтожения и повреждения их имущества (кроме потерь общественных зданий и сооружений коммунальной собственности, указанных в подпункте 7 настоящего пункта).
Согласно этому же подпункту:
- среди основных показателей, которые оцениваются, есть упущенная выгода учреждений и организаций негосударственной формы собственности.
- определение вреда и ущерба осуществляется в соответствии с методикой, утвержденной совместным приказом Минэкономики и Фонда государственного имущества по согласованию с Минреинтеграцией.
Важно добавить, что согласно п.3 Порядка КМУ от 20 марта 2022 г. №326 перечни основных показателей в пределах каждого направления не исчерпывающие и могут быть дополнены в методиках, указанных в пункте 2 настоящего Порядка.
В соответствии с п.7 Порядка КМУ от 20 марта 2022 г. №326 судебными экспертами при определении ущерба и убытков могут применяться методики проведения судебных экспертиз, которые внесены в Реестр методик проведения судебных экспертиз, методические рекомендации и т.п.
Методика определения упущенной выгоды:
Приказом Министерства экономики Украины и Фонда государственного имущества Украины от 18.10.2022 г. №3904/1223 утверждена Методика определения вреда и объема ущерба, причиненного предприятиям, учреждениям и организациям всех форм собственности вследствие уничтожения и повреждения их имущества в связи с вооруженной агрессией рф, а также упущенной выгоды от невозможности или препятствий в осуществлении хозяйственной деятельности (далее – Методика от 18.10.2022 г. №3904/1223).
Согласно п.1 Методики от 18.10.2022 г. №3904/1223 эта Методика применяется при оценке (определении размера) реального ущерба, нанесенного предприятиям, учреждениям и организациям, другим субъектам хозяйствования всех форм собственности вследствие утраты, разрушения или повреждения их имущества в связи с вооруженной агрессией рф (далее – вооруженная агрессия), оценки (определения размера) упущенной выгоды от невозможности или препятствий в производстве хозяйственной деятельности указанными субъектами хозяйствования, а также оценки потребностей в восстановлении имущества хозяйствующих субъектов.
Следует обратить внимание на раздел IV Методики от 18.10.2022 г. №3904/1223 – «Методические основы оценки (определения размера) упущенной выгоды (неполученной прибыли)».
Согласно п.1 указанного раздела:
- В соответствии с этим разделом осуществляется определение размера упущенной выгоды по отношению к имуществу, которое предназначалось для осуществления коммерческой деятельности с целью получения прибыли или дохода в другой форме: сельско-, рыбо- и лесохозяйственная недвижимость, инвестиционная недвижимость, недвижимость с коммерческим потенциалом, ЕМК предприятий, учреждений и организаций всех форм собственности, корпоративные доли, объекты в материальной и нематериальной формах, стоимость которых определяется стоимостью созданной на их основе ЕМК (объекты, ассоциированные с бизнесом) и т.д.
- Определение размера упущенной выгоды для целей настоящей Методики выполняют в отношении имущества, владельцу (балансодержателю, пользователю) которого причинен реальный ущерб по указанному имуществу, который и был причиной упущенной выгоды.
- В случае, когда существуют основания связывать возникновение упущенной выгоды с последствиями вооруженной агрессии, но по причинам других, чем причинение реального ущерба в отношении имущества собственника (балансодержателя, пользователя), оценка (определение размера) упущенной выгоды осуществляется с соблюдением Закона Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине», требований международных и национальных стандартов оценки, норм международной оценочной практики. В этих случаях отчет об оценке (вывод эксперта) должен содержать обоснование отклонения от положений настоящей Методики.
Таким образом, действующее законодательство предоставляет право украинским предприятиям на возмещение ущерба в форме упущенной выгоды (нанесенного в результате военной агрессии рф), и вводит соответствующую методику для расчёта данной упущенной выгоды.
Взыскание упущенной выгоды в украинских судах
В данном случае следует отметить, что взыскание упущенной выгоды в судебном порядке является непростым процессом, поскольку требует формирования специфической и сложной доказательной базы.
Важно добавить, что практика доказывания упущенной выгоды давно сформирована Верховным судом. Понимая собственное положение дел с уже сложившейся судебной практикой, можно реально оценить шансы удовлетворения иска о взыскании упущенной выгоды.
Обратим внимание на важные составляющие доказывания, которые указывает Верховный Суд.
В постановлении от 13.12.2018 г. по делу №923/700/17 Верховный суд отметил, что неполученный доход (упущенная выгода) – это счетная величина потерь ожидаемого прироста в имуществе, базирующегося на документах, безоговорочно подтверждающих реальную возможность получения потерпевшим субъектом денежных сумм (или других ценностей), если бы участник отношений в сфере хозяйствования не допустил правонарушения. Если же кредитор не принял достаточные меры, чтобы предотвратить возникновение убытков или уменьшить их, ущерб с должника не взимается.
В постановлении от 30.03.2021 г. по делу N 908/2261/17, Верховный суд отметил, что предъявление требования о возмещении неполученных доходов (упущенной выгоды) возлагает на кредитора обязанность доказать, что эти доходы (выгода) не являются абстрактными (не могут обосновываться гипотетически и на прогнозах), а действительно были бы им получены в случае надлежащего выполнения должником своих обязанностей (должны иметь четкое документальное обоснование). Наличие теоретического обоснования возможности получения дохода еще не является основанием для его взыскания.
В этом же постановлении Верховный суд обратил внимание на следующие ключевые элементы и указал:
Суды предыдущих инстанций обоснованно исходили из того, что для применения такой санкции как взыскание убытков необходимо наличие всех элементов состава гражданского (хозяйственного) правонарушения:
- противоправного поведения,
- убытков,
- причинной связи между противоправным поведением и ущербом, вины.
В отсутствие хотя бы одного из этих элементов гражданско-правовая ответственность не наступает.
- Противоправное поведение лица может проявляться в принятии им неправомерного решения или в неправомерном поведении (действии или бездействии).
- Противоправным в гражданском праве считается поведение, нарушающее императивные нормы права или санкционированные законом условия договора, в результате чего нарушаются права другого лица.
- Под ущербом понимается материальный ущерб, выражаемый в уменьшении имущества потерпевшего в результате нарушения принадлежащего ему имущественного права и (или) преуменьшении неимущественного блага (жизнь, здоровье и т.п.).
- Причинно-следственная связь между противоправным поведением лица и причиненным вредом является обязательным условием ответственности, предусматривающей, что вред стал объективным следствием поведения причинителя вреда.
- Важным элементом доказывания наличия неполученных доходов (упущенной выгоды) является установление причинно-следственной связи между противоправным поведением должника и ущербом, нанесенным потерпевшему лицу. Истцу в этой категории дел следует доказать в порядке, предусмотренном положениями части третьей статьи 13, статей 74, 76-77 ХПК Украины, что противоправное поведение, действие или бездействие причинителя является причиной, а убытки, возникшие у потерпевшего лица – следствием такого противоправного поведения.
- Системный анализ положений части первой статьи 42, части первой статьи 44 ХК Украины дает основания для вывода, что любая предпринимательская деятельность хозяйствующих субъектов осуществляется на основании коммерческого расчета и собственного коммерческого риска.
Следовательно, предприятия должны учитывать наличие таких рисков, а суды, рассматривая дела, предметом которых является взыскание упущенной выгоды, должны установить есть ли убытки, на которые ссылается истец, упущенная выгода или такие последствия являются результатом собственных коммерческих просчетов предприятия.
Дополнительно обращаем внимание на сложившуюся в 2022 году судебную практику, которая дает «зеленый свет» искам к рф о взыскании ущерба, несмотря на действие так называемого международного судебного иммунитета (Постановление Верховного Суда от 14 апреля 2022 года по делу № 308/97 Постановление Верховного Суда от 18 мая 2022 г. по делу № 760/17232/20-ц).
Верховный Суд считает, что судебный иммунитет в данном случае не подлежит применению, поскольку в противном случае истцы (в том числе украинские предприятия) будут лишены эффективного доступа для защиты своих прав и интересов. Кроме того, по мнению ВС, судебный иммунитет российской федерации не может быть применен ввиду обычного международного права, кодифицированного в Конвенции ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (2004).
ЗАКЛЮЧЕНИЕ: Считаем, что в настоящее время есть достаточные правовые механизмы для возможности взыскания в пользу украинских предприятий убытков в форме упущенной выгоды (неполученных доходов), нанесенных в результате войны 2022-2023 гг. В связи с этим, рекомендуем должным образом фиксировать факты причинения упущенной выгоды и подавать соответствующие иски в украинские суды.
авторы:
Андрей Лотыш – адвокат, управляющий Адвокатским бюро «LOTYSH & PARTNERS»
Владимир Андрийченко – адвокат Адвокатского бюро «LOTYSH & PARTNERS»