г. Киев, ул. Сечевых Стрельцов 77, оф. 407 + 38 (067) 743-27-66 Пн. - Пт. 9.00 - 18.00
Номер телефона
+ 38 (067) 743-27-66
Аутстаффинг

Услуги аутстаффинга во время военного положения

Во время военного положения вопрос содержания персонала крайне актуален для любого бизнеса. Ведь в результате войны субъекты хозяйствования понесли значительные убытки. Что прямо повлияло на возможность своевременной оплаты труда. С другой стороны, предприятия не желают увольнять ценных сотрудников и ищут способы сохранить эффективный кадровый ресурс.

В связи с этим услуги аутстаффинга (сдача персонала в «наем» другим компаниям) могут быть интересны для применения украинскому бизнесу.

В данном случае, прежде всего, следует отметить, что действующее законодательство Украины не содержит определения термина «аутстаффинг», который является общеупотребительным в бизнес-среде и означает оформление сотрудников в одной компании, а трудовые обязанности по факту выполняются такими работниками в другой компании.

Правоотношения по деятельности данных субъектов хозяйствования урегулированы положениями Налогового кодекса Украины, Закона Украины «О занятости населения» от 05.07.2012г. №5067-VI.

Правовое регулирование аутстаффинга

Согласно п. 14.1.183. ст. 14 Налогового кодекса Украины услуга по предоставлению персонала – это хозяйственное или гражданско-правовое соглашение, согласно которому лицо, оказывающее услугу (резидент или нерезидент), направляет в распоряжение другого лица (резидента или нерезидента) одно или несколько физических лиц для выполнения определенных этим соглашением функций. Соглашение о предоставлении персонала может предусматривать заключение указанными физическими лицами трудового соглашения или трудового контракта с лицом, в распоряжение которого они направлены. Другие условия предоставления персонала (в том числе вознаграждение лица, оказывающего услугу) определяются соглашением сторон.

Согласно ч. 1 ст. 36 ЗУ «О занятости населения» деятельность субъектов хозяйствования, осуществляющих наем работников для дальнейшего выполнения ими работы в Украине у других работодателей, регулируется этим законом и другими законодательными актами Украины.

Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 39 ЗУ «О занятости населения» запрещено предоставлять услуги по аутстафингу (нанимать работников для дальнейшего выполнения ими работы в Украине у других работодателей) без соответствующего разрешения.

Постановлением Кабинета Министров Украины от 20.05.2013 г. № 359 утвержден Порядок выдачи разрешения на наем работников для последующего выполнения ими работы в Украине у другого работодателя. Однако данный Порядок не вступил в силу.

Также согласно ч. 8 ст. 1 Закона Украины «О Перечне документов разрешительного характера в сфере хозяйственной деятельности» запрещается требовать от субъектов хозяйствования получения документов разрешительного характера, не внесенных в Перечень, утвержденный настоящим Законом.

В указанный Перечень не внесен такой вид документа, как разрешение на предоставление персонала, равно как и отсутствует ссылка в Перечне на Закон Украины «О занятости населения».

Судебная практика по аутстаффингу

В этой категории правоотношений контролирующими органами (Государственная служба Украины по вопросам труда / Государственная налоговая служба Украины), как правило, выдвигаются претензии по неоформлению трудовых отношений между сотрудником и компанией, куда направлен работник по договору аутсаффинга, с соответствующим доначислением налогов/сборов , применением штрафов.

Отдельно следует обратить внимание на содержание судебной практики, указывающей на конкретные обстоятельства, которые должны быть учтены при урегулировании правоотношений между субъектами хозяйствования, применяющими аутстаффинг.

Приведем некоторые из судебных решений:

  • Постановление Верховного Суда от 27.07.2022 г. по делу №804/7238/17, — суд подтвердил противоправность действий Гоструда и отменил штраф за допуск к работе без оформления трудовых отношений.
  • Постановление Пятого апелляционного административного суда от 17.09.2019 г. по делу №540/136/19, — суд удовлетворил иск компании, привлекшей сотрудников по договору аустаффинга и которой был начислен органами Гоструда штраф за «допуск к работе без заключения трудового договора».
  • Постановление Пятого апелляционного административного суда от 21.05.2020 г. по делу №540/1963/19, — суд поддержал позицию органа Государственной налоговой службы Украины относительно фиктивности хозяйственной операции по договору аустаффинга.

Логика принятия судом решений проста – если предприятие, пользующееся услугами аутстаффинга документально подтвердит факт наличия реальных правоотношений между участниками правоотношений (компания, предоставляющая услуги по аутстаффингу, компания, получающая услуги по аутстаффингу, сотрудники) и стороны правоотношений придерживаются налоговой дисциплины по уплате обязательных налогов/сборов (оплата труда работников), – решение, как правило, принимается в пользу предприятия.

Выводы о возможности предоставления услуг по аутстаффингу

Из вышеприведенного следует, что с одной стороны, действующее законодательство Украины предоставляет возможность предприятиям осуществлять деятельность по найму работников для дальнейшего выполнения ими работы у других работодателей (предоставлять услуги аутстаффинга), при условии получения соответствующих разрешений.

Но с другой стороны, в настоящее время нет установленной процедуры/механизма получения таких разрешений.

Услуги аутстаффинга – Юридические рекомендации

Учитывая многолетний опыт сопровождения украинского бизнеса Адвокатским бюро «LOTYSH & PARTNERS», – предоставляем следующие советы по применению на практике услуг по аутстаффингу:

  • компания-аутстаффер должна внести сведения в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц-предпринимателей о таком основном виде деятельности – КВЭД 78.30 «Другая деятельность по обеспечению трудовыми ресурсами»;
  • необходимо подать в Государственную службу занятости заявление о включении в Перечень субъектов хозяйствования, предоставляющих услуги по посредничеству в трудоустройстве, и субъектов хозяйствования, осуществляющих наем работников для дальнейшего выполнения ими работы в Украине у других работодателей (в соответствии с требованиями ч 3 ст.36 ЗУ «О занятости населения»);
  • представление в Государственную службу занятости отчетности о численности трудоустроенных лиц (соответственно требованиям п. 4 ч. 4 ст. 36 ЗУ «О занятости населения» и приказу Министерства юстиции Украины от 03.06.2019 № 851 об утверждении Порядок представления формы отчетности № 1- ПА «Информация о количестве трудоустроенных граждан субъектами хозяйствования, предоставляющими услуги по посредничеству в трудоустройстве»);
  • не направлять работников для выполнения ими работы к работодателям, у которых: 1) в течение года сокращена численность (штат) работников; 2) не соблюден норматив численности работников основных профессий, задействованных в технологических процессах основного производства; 3) привлекаются работники для выполнения работ во вредных, опасных и тяжелых условиях труда, а также работ по основным профессиям технологического процесса основного производства;
  • в Актах предоставленных услуг детализировать информацию/сведения о предоставленных услугах: например, день/дата предоставления услуги, затраченное время, ФИО сотрудника, выполнявшего работу и т.д. (поскольку согласно судебной практике, – постановление Пятого апелляционного административного суда от 21.05.2020г., дело № 540/1963/19, – суды считают, что «реализация соответствующих договоров аутстаффинга должна сопровождаться обязательным составлением актов приема-передачи услуг по предоставлению персонала, предоставлением счетов на оплату полученных услуг, а также оплатой соответствующих услуг; устанавливая реальность выполнения этих операций исследованию подлежат составленные трудовые договоры со штатными специалистами фактического работодателя, должностные инструкции предоставленных работников, а также документы, подтверждающие количество времени, фактически использованного каждым посторонним сотрудником»).

В случае необходимости юристы нашего Адвокатского бюро осуществляют комплексное юридическое сопровождение компаний, предоставляющих услуги по аутстафингу: консультируем, готовим необходимые правовые документы, сопровождаем проверки, обжалуем результаты проверок в суде и т.д.

Запись на юридические консультации по тел. +38 067 743-27-66.

 

авторы:

Андрей Лотыш – адвокат, управляющий Адвокатским бюро «LOTYSH & PARTNERS»

Владимир Андрейченко – адвокат Адвокатского бюро «LOTYSH & PARTNERS»

 

Scroll Up